委托代建中,委托人对代建人的行为是否承担责任?

工程法律探微2018-09-07 16:01:14

【引言】 2004年7月16日,国务院出台了《国务院关于投资体制改革的决定》(国发【2004】20号),使得代建制正式获得支持与推广。随后,于2004年9月16日,财政部出台了《财政部关于切实加强政府投资项目代建制财政财务管理有关问题的指导意见》(财建【2004】300号),落实《国务院关于投资体制改革的决定》的规定,其中对代建制的财务管理规范要求提出具体意见。

委托代建合同之性质辨析

(一)代建制的含义

依国发【2004】20号文,代建制即通过招标等方式,选择专业化的项目管理单位负责实施建设,严格控制项目投资、质量和工期,竣工验收后移交给使用单位。增强投资风险意识,建立和完善政府投资项目的风险管理机制。

(二)委托代建合同之性质

首先,需要明确的是,委托代建合同并非我国法律规定的有名合同,系无名合同之类型,在目前对建设工程委托代建制尚无相关法律规定。因此,自代建制在我国确立以来,关于政府投资项目代建制情形下“委托代建合同”之性质,存在三种主流观点,分别是以最高人民法院冯小光法官为代表的“房地产开发经营合同说”、山东省高级人民法院王永起法官为代表的“委托合同说”及以最高人民法院法官王林清为代表的的学说。

在以上观点中,笔者持第二种“委托合同说”之观点。笔者认为,委托代建合同特征如下:

1、委托代建合同是委托人获得国有土地使用权后,委托代建人代建房屋,并向代建人支付酬金的协议。代建人的主要义务是利用自己的资质代委托人依法进行相关建设活动,委托人的主要义务是支付酬金。代建人代行委托人发包建设工程,其权利基础来自于委托人的授权,代建人与委托人是委托代理关系;

2、委托代建合同中建设工程的所有权人、发包人是委托人,双方通过订立委托代建合同明确各自的权利和义务,包括交付建设工程的期限、建设工程的主体结构以及工程价款、代建费用和违约责任等。

同时,委托代建合同与建设工程施工合同、合资合作开发房地产合同存在以下不同:

1. 委托代建合同约定的是委托人与代建人之间的关系,合同标的为代建行为,委托人发包建设工程,但不是建设工程的所有人;建设工程施工合同约定的是建设工程发包方与承包方之间的关系,合同标的为工程,给付的是工程价款。

 2.合资合作开发房地产合同是指当事人订立的以提供出让土地使用权、资金等作为共同投资,共享利润、共担风险合作开发房地产为基本内容的协议。合资合作开发房地产合同强调利润共享、风险共担,一般在合同中对投资方式、投资比例、利润分配、风险分担均有约定,委托代建合同中不会同时具有投资方式、投资比例、利润分配、风险分担的约定。

委托代建合同中 

委托人之责任承担

通过上述关于代建合同之性质分析,笔者认为,在委托代建合同中,委托人与代建人应当对建设工程施工合同的履行承担连带责任。理由如下:

1.委托代建合同具有委托合同的性质,代建人与施工人签订《建设工程施工合同》的行为,是为履行其作为代建人之义务,则依据《中华人民共和国合同法》第402条、第403条之规定,无论施工人是否知晓,上述合同对委托人均具有法律约束力;

2. 委托人虽然不是施工合同的当事人,但是建设工程项目建成后由代建人移交给其使用,其是作为建设工程项目的最终受益者而存在,是建设工程施工合同中权利义务的享有者,基于该种事实状态,其应当承担法律责任。

资料索引

1.《国务院关于投资体制改革的决定》(国发【2004】20号)

2.《财政部关于切实加强政府投资项目代建制财政财务管理有关问题的指导意见》(财建【2004】300号)

3.深圳市中级人民法院《关于审理建设工程合同若干问题的指导意见》第三条第二款

4.《锦州房总不动产投资有限公司与锦州渤海爱丽大酒店有限公司委托代建合同纠纷申请再审民事裁定书》(2015)民申字第1453号

5.《山东广昊置业发展有限公司与武城县人民政府、山东武城经济开发区管理委员会代建合同纠纷一审民事判决书》(2015)德中民初字第99号

6.《联建建设工程有限公司,深圳华昱投资开发(集团)有限公司与深圳市交通运输委员会龙岗交通运输局建设工程施工合同纠纷二审民事判决书》(2014)粤高法民终字第18号

7.《蔡幸福与海南省东方市民政局、海南双德实业有限公司建设工程施工合同纠纷再审民事判决书》(2015)琼民再终字第1号


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