九招教你精准避坑|合同应用秘籍

泸州老窖销售公司考训部2019-06-22 12:24:53

八字箴言

小心谨慎 深思熟虑

什么是合同

合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系意思表示一致的协议。依法成立的合同,受法律保护。

合同的约束力

·自成立起,合同当事人都要接受合同的约束;

·如果情况发生变化,需要变更或解除合同时,应协商解决,任何一方不得擅自变更或解除合同;

·除不可抗力等法律规定的情况以外,当事人不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的,应承担违约责任;

·合同书是一种法律文书,当事人发生合同纠纷时,合同书就是解决纠纷的根据。

?案例

张某是某快消品公司A公司在湖南地区的总经销商,A公司与张某于2016年协商签订了书面的湖南地区独家代理合同,签订期限为3年。2017年A公司为进一步扩大湖南地区的市场份额,未同张某协商又在湖南地区新招了数名分销商。张某得知后,将A公司告上法庭,最终法院判定张某胜诉。

案例解析:

√ 代理分为独家代理与一般代理

独家代理:在指定地区和期限内单独代表委托人行事,从事代理协议中规定的有关业务的代理人。委托人在该地区内,不得委托其他代理人。

一般代理:又称佣金代理,是指在同一地区和期限内委托人可以同时委派几个代理人代表委托人行事,代理人不享有独家专营权。佣金代理完成授权范围内的事务后按协议规定的办法向委托人计收佣金。

总代理经过委托人的同意,可以发展、产生下层代理,下层代理行使代理权限内的权利,并接受上层的管理。

√ 案例中,张某与A公司签订的是独家代理协议,所以委托人即A公司在该区域内无权擅自委托其他代理人。

合同文字暗藏玄机

合同应用技巧9大秘籍

教你避开这些坑儿

秘籍一  合同名称与内容的一致性

合同名称与内容的张冠李戴

合同名称与内容必须保持一致性。

类产品经销商与代理商

(1)“代理”的法律定义:

代理:指代理人以被代理人(又称本人)的名义,在代理权限内与第三人(又称相对人)实施民事行为,其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。(《民法通则》第63条)

代理商:商务代理,是在其行业惯例范围内接受他人委托,为他人促成或缔结交易的一般代理人。

(2)经销商:

经销商拥有商品所有权,且与供应商责权对等。

秘籍二  列明每项标的物单价及具体信息

?例如:

产品名称:国窖1573

度数:52度

规格:每件为500ml/瓶*6

单价:N元

注:在经销协议中,明确是经销商向厂家就每瓶产品打款进货的价格

秘籍三  明确违约金和赔偿金计算方法

√ 通常表述:造成损失的,违约方应向守约方进行赔偿

对违约金的数额或计算方法作出明确约定,有利于合同履行过程中发生争议后迅速确定赔偿金额。

了解:约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少(《合同》第一百一十四条)。

秘籍四  确定管辖法院

  明确管辖法院不仅有利于争议得到迅速解决,而且有利于维护我司合法权益

《民事诉讼法》规定,合同中可协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖。

秘籍五  用词严谨

审慎对待每个字、每个词、每句话

?例如:多音字

协议条款中对“甲方还(huan)欠款一万元”及“甲方还(hai)欠款一万元”;“甲方还(huan)欠乙方货款一万元”及“甲方还(hai)欠乙方货款一万元”的理解。

?例如:表意不明

“本合同在双方签字盖章后生效。”

双方指的是哪两方?

盖什么章?合同专用章?公司章?

只盖章或只签字即可?还是满足两项?

?例如:名词界定变化

“工作日”和“日”的界定;

“货物”和“产品”的界定

“价格性质”到底是含税价还是不含税价?

(酒是动产,涉及风险的转移)

秘籍六  注意“定金”与“订金”的区别

定金

为确保合同履行,当事人依法律或双方约定,由一方当事人在合同订立时或订立后、履行前,预先给予对方一定金钱或其他替代物。

具有担保及惩罚的两种功能。交付方违约的,定金丧失;收受方违约的,双倍返还定金。

订金

法律认定为“预付款”,双方都履约的,订金返还给交付方,或抵作部分应付款。

不具有担保(惩罚)功能。交付方违约的,须按照合同约定承担违约责任;如果拒不承担责任,收取订金一方可以从订金中扣押相应金额补偿损失。

定金和违约金

《合同法》116条:当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款。

秘籍七  签约对象合同主体资格

明确合作主体资格,到底是和谁建立经销合作关系。对方是自然人、个体工商户、有限责任公司还是股份有限公司?

?例如:

个体工商户:合作过程中,如果其造成违约,则其需要承担无限连带责任。

有限责任公司:若其基于合作产生违约,则以其公司股本金或现有资产,承担有限责任。

注:了解签约对象时,需特别了解其股东结构和实际注资 ,注册资本金额不足以作为全部参考。

秘籍八  合同商务内容尽量考虑周全、完整

√ 常见兜底条款:本协议未约定事宜,由双方协商以书面方式确定。

√ 合同完整性的原则:于己有利的条款尽量明确,如:明确付款时间,交货地点、价款是否含税等。

?例如:某合同条款的表述

原表述:

“如果乙方的邮箱出现问题,甲方需在5小时内响应,否则甲方将无条件退款”

条款完善后的表述:

“如乙方的邮箱出现问题,甲方必须在乙方通知后5小时内响应。在甲方用尽措施仍无法解决问题的情况下,甲方将无条件退还剩余未提供服务期间的服务款项,甲方的服务及本合同亦同时终止。 同时,甲方对此不负其他任何责任”

秘籍九  关注合同签字、盖章、页码

√ 法人和法定代表人

法定代表人是自然人,法人是公司,法定代表人是代表法人的自然人。

法定代表人即可担任公司的董事长、也可以担任公司的总经理。因此,公司的总经理不一定是法定代表人。

√ 授权代表

签署合同时,经销商盖章时需要签字,此时必须确定其身份是否为该公司的法定代表人。若其仅仅是该公司的总经理而不是法定代表人,须要求其出示授权代表书。

√ 与自然人签署合同

自然人同公司签订合同时,合同的每一页该自然人都需要签字。

√ “此下无正文”

文末标注“此下无正文”,表明其后无内容,为盖章页。若有附件,则在“此下无正文”前,标注清楚有哪几个附件,附件的名称(此处应与实际附件的名称保持一致)。

√ 合同页码标注

建议标注方式:共x页,此页是第y页,表述为y/x。

√ 一致性

印章与合同文首主体必须保持一致性,多一字少一字均绝对不允许。

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